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刑事律師解讀電信詐騙的辯護空間(上)

發(fā)布時間:2020-06-30 15:51:05

廣東茂名市公安局召開的新聞發(fā)布會:當(dāng)?shù)鼐浇沾輾б粋€特大新型電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪集團,搗毀犯罪窩點3個,抓獲犯罪嫌疑人148名,刑拘136人。目前,該涉案人員中有105人被批捕,案件正在進一步審理中。

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電信網(wǎng)絡(luò)詐騙,近年來呈現(xiàn)出高科技、高發(fā)、地域廣、受害者眾多嚴(yán)重侵害人民群眾的財產(chǎn)安全的特點,是國家重點打擊的詐騙犯罪,相比普通詐騙犯罪,起刑點更低,量刑更重。體現(xiàn)了國家堅決治理電信詐騙亂象,保護人民群眾財產(chǎn)安全的決心和氣魄。但是,電信詐騙金額動則幾十萬到幾百萬,而整個犯罪過程時間經(jīng)歷長,流程環(huán)節(jié)多,程度復(fù)雜,針對部分并非重要環(huán)節(jié),作用相對不那么重要的犯罪嫌疑人,如果讓他們也和犯罪團伙的主犯一樣承擔(dān)同樣的刑事責(zé)任,對全部的犯罪金額負(fù)責(zé),如此對他們是不公平的,也有違于罪責(zé)刑相適應(yīng)的法律原則。故這對這些環(huán)節(jié)的犯罪嫌疑人,我們提出我們的辯護看法。畢竟,每一個犯罪嫌疑人有權(quán)利在專業(yè)律師幫助下維護自己的合法權(quán)益;每一個犯罪嫌疑人在被人民法院定罪量刑前,也是公民,有權(quán)利獲得有質(zhì)量的刑事辯護。這是我們法治社會的應(yīng)有之義。

(一)定性辯護方向(重罪罪名辯為罪輕罪名)

在電信詐騙犯罪中,犯罪嫌疑人的相關(guān)行為構(gòu)成詐騙罪共同犯罪還是獨立犯罪? 某一行為既有可能構(gòu)成共同詐騙犯罪的一部分,也有可能滿足其他罪名的構(gòu)成要件而構(gòu)成獨立的犯罪行為,比如上游行為可能構(gòu)成偽造金融票證罪,下游行為可能構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得罪非法經(jīng)營罪等。這種情況并非單純的想象競合犯,而且“想象競合從一重”也經(jīng)常會導(dǎo)致罪責(zé)刑不相適應(yīng)。且實務(wù)中還有將此認(rèn)定為數(shù)罪并罰。在這種情況下,我們就必須從具體的法律規(guī)定切入來尋求辯點。相關(guān)司法解釋對共同犯罪和獨立犯罪之區(qū)分的主要規(guī)定如下:

定性的法律依據(jù)

(1)構(gòu)成詐騙罪共犯:

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定,明知他人實施詐騙犯罪,為其提供信用卡、手機卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持、費用結(jié)算等幫助的,以共同犯罪論處。

上述《意見》第四部分第三項規(guī)定:

“明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,具有下列情形之一的,以共同犯罪論處,但法律和司法解釋另有規(guī)定的除外:

提供信用卡、資金支付結(jié)算賬戶、手機卡、通訊工具的;

非法獲取、出售、提供公民個人信息的;

制作、銷售、提供“木馬”程序和“釣魚軟件”等惡意程序的;

提供“偽基站”設(shè)備或相關(guān)服務(wù)的;

提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持,或者提供支付結(jié)算等幫助的;

在提供改號軟件、通話線路等技術(shù)服務(wù)時,發(fā)現(xiàn)主叫號碼被修改為國內(nèi)黨政機關(guān)、司法機關(guān)、公共服務(wù)部門號碼,或者境外用戶改為境內(nèi)號碼,仍提供服務(wù)的;

提供資金、場所、交通、生活保障等幫助的;

幫助轉(zhuǎn)移詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,套現(xiàn)、取現(xiàn)的。

上述規(guī)定的‘明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪’,應(yīng)當(dāng)結(jié)合被告人的認(rèn)知能力,既往經(jīng)歷,行為次數(shù)和手段,與他人關(guān)系,獲利情況,是否曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過處罰,是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素進行綜合分析認(rèn)定。

(2)單獨構(gòu)成其他罪名:掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪或非法經(jīng)營罪

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》

“明知是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,以下列方式之一予以轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的,依照刑法第三百一十二條第一款的規(guī)定,以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責(zé)任。但有證據(jù)證明確實不知道的除外:

通過使用銷售點終端機具(POS機)刷卡套現(xiàn)等非法途徑,協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的;

幫助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個銀行賬戶,或在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉(zhuǎn)的;

多次使用或者使用多個非本人身份證明開設(shè)的信用卡、資金支付結(jié)算賬戶或者多次采用遮蔽攝像頭、偽裝等異常手段,幫助他人轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的;

為他人提供非本人身份證明開設(shè)的信用卡、資金支付結(jié)算賬戶后,又幫助他人轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的;(未完待續(xù))